總經(jīng)理助理被降為清潔工 企業(yè)單方調(diào)崗違法嗎

　　【案情簡(jiǎn)介】

　　公司兩次單方調(diào)崗，

　　員工從總經(jīng)理助理變清潔工

　　王某于2013年1月入職A公司，雙方簽訂期限為4年的勞動(dòng)合同，月工資4000元。

　　2015年5月，王某被派往新疆分公司任職總經(jīng)理助理，月工資8000元。2015年12月，A公司以王某不勝任工作，給公司造成重大損失為由將其調(diào)至行政辦公室任文員，月工資調(diào)整為3500元，王某到行政辦公室報(bào)到并上班。

　　2016年3月，A公司又以王某不勝任工作為由將其調(diào)至后勤部門任清潔工，月工資1800元，A公司向王某送達(dá)調(diào)崗決定后王某一直休病假，未到公司報(bào)到，A公司也未對(duì)王某做出任何處理。A公司規(guī)定病假工資標(biāo)準(zhǔn)為月工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。

　　2016年5月，王某認(rèn)為A公司在未與其協(xié)商的情況下兩次對(duì)其調(diào)崗降薪的行為不合法，并向仲裁委提起仲裁，請(qǐng)求裁決A公司按照8000元標(biāo)準(zhǔn)支付其2015年12月至2016年5月的工資差額。

　　【審理結(jié)果】

　　理清雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)，

　　仲裁裁決公司第二次調(diào)崗無(wú)效

　　仲裁委受理后，認(rèn)為本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：

　　一、如果勞動(dòng)者不同意用人單位的調(diào)崗降薪?jīng)Q定，事實(shí)上又到新崗位工作是否應(yīng)視為同意調(diào)崗降薪;

　　二、用人單位對(duì)勞動(dòng)者調(diào)崗降薪后，勞動(dòng)者以病假為由未上班是否應(yīng)視為同意調(diào)崗降薪。

　　依據(jù)雙方提供的事實(shí)證據(jù)，仲裁委審理后做出的裁決未支持王某2015年12月至2016年3月期間的工資差額，但認(rèn)定A公司2016年3月的調(diào)崗降薪，即第二次調(diào)崗降薪行為無(wú)效。

　　因此，裁決A公司須按照3500元的80%的標(biāo)準(zhǔn)支付王某2016年3月至5月的病假工資。

　　【案例評(píng)析】

　　調(diào)崗降薪是對(duì)合同實(shí)質(zhì)性變更，

　　員工服從調(diào)整應(yīng)視為同意

　　本案中，A公司在兩次調(diào)崗降薪前均未與王某進(jìn)行協(xié)商，也未提交證據(jù)證明王某存在不勝任工作的情形。A公司的調(diào)崗降薪?jīng)Q定變更了工作內(nèi)容和勞動(dòng)報(bào)酬，屬于對(duì)勞動(dòng)合同的實(shí)質(zhì)性變更。

　　第一次調(diào)崗降薪后，王某雖不同意A公司的調(diào)崗降薪?jīng)Q定，但其實(shí)際上已到崗工作超過(guò)一個(gè)月，并領(lǐng)取了相應(yīng)的工資，屬于已經(jīng)實(shí)際履行變更的勞動(dòng)合同超過(guò)一個(gè)月，應(yīng)視為王某同意調(diào)崗。

　　A公司向王某送達(dá)第二次調(diào)崗降薪?jīng)Q定通知后，王某不同意調(diào)崗降薪，一直處于病假狀態(tài)，也未到崗報(bào)到上班，未實(shí)際履行變更后的勞動(dòng)合同，故A公司的調(diào)崗降薪行為無(wú)效。

　　在此情況下，A公司應(yīng)按照第一次調(diào)崗降薪后的工資標(biāo)準(zhǔn)和公司規(guī)定的病假工資標(biāo)準(zhǔn)，向王某支付2016年3月至5月的病假工資。

　　【案例延伸】

　　五種情形可單方調(diào)崗，

　　合法調(diào)崗須必要合理不具懲罰性

　　勞動(dòng)合同系勞動(dòng)者和用人單位在公平、平等和協(xié)商一致的前提下依法訂立的，對(duì)雙方均具有約束力。工作內(nèi)容、工作地點(diǎn)和勞動(dòng)報(bào)酬屬于勞動(dòng)合同的必備條款。

　　《勞動(dòng)合同法》第35條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容”，該規(guī)定確立了“協(xié)商一致”的變更原則，因此，用人單位要想調(diào)整勞動(dòng)者的工作崗位必須和勞動(dòng)者協(xié)商一致，但是，這并不意味著用人單位絕對(duì)不可以單方面變更勞動(dòng)合同，只不過(guò)用人單位單方調(diào)崗要受到法律法規(guī)的嚴(yán)格限制。

　　而這種限制的作用體現(xiàn)在：只有在法律法規(guī)明確規(guī)定的情形下，用人單位才能單方做出調(diào)崗的決定。

　　實(shí)踐中，常見的用人單位單方面調(diào)崗的情形主要有以下五種情形：

　　1醫(yī)療期滿調(diào)崗

　　《勞動(dòng)合同法》第40條規(guī)定，“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的。”

　　用人單位如按照該規(guī)定調(diào)崗，需要符合員工醫(yī)療期滿、不能從事原工作，以及員工不能從事用人單位合理安排的新工作等條件。

　　2不勝任原工作調(diào)崗

　　《勞動(dòng)合同法》第40條規(guī)定：“(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。”

　　按照此規(guī)定，在勞動(dòng)者不勝任的情況下，用人單位可以安排調(diào)整工作崗位，但用人單位應(yīng)對(duì)勞動(dòng)者存在不勝任原工作的情形承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　3孕期調(diào)崗

　　《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第6條規(guī)定，“女職工在孕期不能適應(yīng)原勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明，予以減輕勞動(dòng)量或者安排其他能夠適應(yīng)的勞動(dòng)。”

　　這項(xiàng)規(guī)定，為孕期女工調(diào)崗提供了法律依據(jù)。但需要注意的是，用人單位對(duì)孕期女工進(jìn)行調(diào)崗后，該女工的工資標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)低于其原工資標(biāo)準(zhǔn)。

　　4推定勞動(dòng)者認(rèn)可調(diào)崗

　　《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(四)》第11條規(guī)定，“變更勞動(dòng)合同未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過(guò)一個(gè)月，且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動(dòng)合同變更無(wú)效的，人民法院不予支持。”

　　根據(jù)該司法解釋規(guī)定，員工崗位調(diào)整后實(shí)際已到崗工作超過(guò)一個(gè)月的，視為員工已經(jīng)認(rèn)可調(diào)崗。

　　5客觀情況發(fā)生重大變化

　　《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于職工因崗位變更與企業(yè)發(fā)生爭(zhēng)議等有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》(勞辦發(fā)[1996]100號(hào))指出：“一、關(guān)于用人單位能否變更職工崗位問(wèn)題。按照《勞動(dòng)法》第17條、第26條、第31條的規(guī)定精神，因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行而變更勞動(dòng)合同，須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，若不能達(dá)成協(xié)議，則可按法定程序解除勞動(dòng)合同;因勞動(dòng)者不能勝任工作而變更、調(diào)整職工工作崗位，則屬于用人單位的自主權(quán)。對(duì)于因勞動(dòng)者崗位變更引起的爭(zhēng)議應(yīng)依據(jù)上述規(guī)定精神處理。”

　　綜上，用人單位的單方面調(diào)崗行為受到法律法規(guī)的嚴(yán)格限制，合法的調(diào)崗行為應(yīng)同時(shí)具備如下條件：

　　必要性：用人單位出現(xiàn)特定情形，如客觀情況發(fā)生重大變化，或者員工原因如身體狀況、工作能力、人際關(guān)系等原因，致使企業(yè)不得不對(duì)員工進(jìn)行調(diào)崗;

　　合理性：調(diào)整的崗位符合員工本身的教育背景、技能、薪酬或職級(jí)，不具有懲罰性;

　　經(jīng)過(guò)必要程序：調(diào)崗前與員工進(jìn)行協(xié)商，調(diào)崗決定以書面形式告知員工。